פניה לרשות המסים: הוראת השעה – 12% מס על דיבידנד

♦ בגדר הוראות חוק ההתייעלות הכלכלית (תיקוני חקיקה ליישום התכנית הכלכליתלשנים 2009 ו–2010), התשס"ט-2009 (לנוחיותכם- בעמ' 272 לחוק ההתייעלות) נכללה בסע' 168 "הוראת שעה לגבי חלוקת דיבידנד בשנים 2009 ו- 2010 לענין סעיף 125ב לפקודה", הקובעת, כי שיעור המס על הכנסה מדיבידנד בידי יחיד או בידי חברה משפחתית יהיה 12% בהתאם לתנאים המנויים בסעיף, ובלשון סעיף 168 לחוק:
"על אף הוראות סעיף 125ב(1) עד (3) לפקודה, שיעור המס על הכנסה מדיבידנד בידי יחיד או בידי חברה משפחתית שמקורו ברווחים ראויים לחלוקה עד המועד הקובע, כהגדרתם בסעיף 94ב(א)(2) לפקודה, שנצברו בידי החברה מחלקת הדיבידנד עד יום כ"ו בטבת התשס"ג (31 בדצמבר 2002), יהיה 12%" ובלבד שמתקיימים התנאים כמפורט בסעיף.
 
♦ בעקבות הוראה זו, ובעקבות פניית מייצגים, פנתה מערכת "מס פקס", לרשות המסים, בבקשה לקבל את התייחסותה,/ הבהרתה, כדלקמן:
1. כאשר החברה מוחזקת ישירות על ידי יחיד, על פניו אין בעיה.
2. כאשר החברה שבה נצברו הרווחים (להלן: "חברת הרווחים") מוחזקת על ידי חברה אחרת  (להלן: "החברה המחזיקה") וזו מוחזקת על ידי יחיד - עולה הבעיה הבאה :
הדיבידנד מחברת הרווחים, שכאמור עונה להגדרת רר"ל, מאחר ונצבר לפני שנת 2003, מחולק לחברה המחזיקה. כשהחברה המחזיקה רוצה לחלק אותו ליחיד ו"ליהנות" משיעור המס של 12% היא נתקלת בבעייתיות,   מאחר  ולמעשה  הדיבידנד  התקבל   על
ידה אחרי 2002 ולכן כבר אינו רר"ל שלכאורה חל עליו החוק. מכך עולה, כי החברה המחזיקה אינה יכולה ליהנות משיעור המס המופחת כאמור.
בעיה דומה תיתכן לגבי חברות שפעלו בהתאם לסעיף 104 לפקודת מס הכנסה והתמזגו תחת חברה אחרת.
לאור האמור, נדרשה התייחסות רשות המסים.
 
♦ להלן עמדת רשות המסים, כפי שנתקבלה בעקבות הפניה:
 
"בהתאם להוראת השעה לעניין סעיף 125ב לפקודה,  נקבע, בין היתר, כי אחד התנאים לתחולת ההוראה הינו שאילו מקבל הדיבידנד היה מוכר את מניותיו בתקופת ההטבה היו חלות הוראות סעיף 94ב(א)(2) לפקודה לגבי הרווחים הראויים לחלוקה עד המועד הקובע כהגדרתם בסעיף האמור. במקרה המתואר בפניה האמורה, אילו מכר היחיד את מניותיו בחברה המחזיקה לא היו חלות הוראות סעיף 94ב(א)(2) לפקודה. לפיכך, גם הוראת השעה, כאמור לעיל, לא תחול במקרה זה.

לעניין סוגיית המיזוג שתוארה בפניה יש להבהיר, כי בהתאם לכללי מס הכנסה (קביעת רווחים ראויים לחלוקה שנצברו עד למועד המיזוג), התשנ"ה - 1995, שומר המחוקק את הזכאות לרווחים הראויים לחלוקה כפי שהיו ערב המיזוג במכירת המניות המוקצות לאחר המיזוג. לפיכך, רווחים ראויים לחלוקה שנצברו עד ל-31.12.02 לא יורדים לטמיון אף לאחר מיזוג אותה חברה".